Секреты оптимизации

4 февраля 2020 г. Минфин России издал письмо № 03–04–05/672, которое содержит важные для адвокатов разъяснения о том, что расходы, утвержденные на ежегодной конференции адвокатов субъекта РФ, относятся к профессиональным вычетам. Это письмо явилось ответом на обращение в Министерство финансов РФ адвоката АП Московской области Екатерины Худовой, которая в настоящей статье рассказывает о проделанной ею аналитической работе и рекомендует коллегам активно заявлять налоговому агенту о включении расходов при получении статуса и смене членства в профессиональные затраты.

О налоговой нагрузке

На адвокатов возложена тяжелая налоговая нагрузка: ставка налога на их доход составляет 13%. Иной режим налогообложения, например, в рамках упрощенной системы налогообложения (ставка 6% либо 15%), налога на профессиональный доход (ставка 4% либо 6%), используемый в отношении налогоплательщиков, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и самозанятых граждан, к адвокатам применяться не может, так как адвокатская деятельность в силу закона не является предпринимательской.

Федеральный закон от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”» прямо предусматривает, что доходы от адвокатской деятельности не признаются объектом налогообложения. По мнению адвокатского сообщества, запрет на применение налога на профессиональный доход привел к дискриминации адвокатов в сфере налогообложения. Данная позиция отражена в Резолюции о недопустимости дискриминации адвокатов в сфере налогообложения, принятой 18 апреля 2019 г. на IX Всероссийском съезде адвокатов.

Возникает вопрос: каким образом в рамках действующего законодательства можно снизить указанную налоговую нагрузку?

Профессиональные расходы адвоката

Как известно, налоговая база по НДФЛ для адвоката уменьшается на сумму его профессиональных расходов. В соответствии с п. 7 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатской деятельности) адвокат осуществляет профессиональные расходы на:

1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

2) содержание соответствующего адвокатского образования;

3) страхование профессиональной ответственности;

4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Помимо отчислений на общие нужды адвокатской палаты и на содержание адвокатского образования, адвокаты производят обязательные единовременные отчисления для членов адвокатской палаты, получивших статус адвоката, а также обязательные единовременные отчисления для адвокатов, принятых в члены адвокатской палаты в порядке п. 5 ст. 15 Закона об адвокатской деятельности.

Адвокаты не вправе отказаться от уплаты перечисленных выше расходов. Принося присягу, каждый адвокат берет на себя обязательство честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, в том числе исполнять решения адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Неуплата взносов может стать основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности и повлечь возбуждение дисциплинарного производства, а в исключительных случаях привести к лишению статуса.

Доход минус расходы

Обратимся к п. 3 ст. 210 НК РФ: «…Для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка 13%, налоговая база определяется, как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов» (т.е. расходов).

Таким образом, формула расчета налога выглядит следующим образом:

Сумма налога к уплате = (доходы-расходы) * 13%
где:
доход – это сумма гонораров, поступивших от доверителей;
расход – это налоговые вычеты.

Для того чтобы учесть эти расходы, адвокату, прежде всего, необходимо заявить о них (письменно либо устно) в бухгалтерию адвокатского образования с обязательным документальным подтверждением (квитанции об оплате, кассовые чеки).

Особо подчеркну: важно понимать, что бухгалтерия адвокатского образования не обязана учитывать расходы адвоката без его заявления.

Что же происходит на практике?

По результатам выступления на тему «Как адвокату оптимизировать налогообложение» на заседании Коллегии адвокатов «СЕД ЛЕКС» 17 октября 2019 г. выяснилось, что адвокаты, применяющие профессиональные вычеты, оказались в меньшинстве. Аналогичная картина обнаружилась 4 декабря 2019 г. при обсуждении этого вопроса в сообществе молодых адвокатов Адвокатской палаты Московской области. Более того, относительно расходов при вступлении в адвокатуру и внутренней «миграции» реакция была едина – адвокаты впервые услышали о возможности отнесения этих затрат к профессиональным расходам.

Вычеты: профессиональные или социальные?

Следующий этап действий связан с реализацией права на получение профессиональных вычетов: подачей согласно ст. 221 НК РФ письменного заявления налоговому агенту. На этом этапе возник камень преткновения в виде отказа профильных подразделений учитывать обязательные расходы адвокатов при получении статуса и смене членства. Мотивы удивили: они состояли в том, что никто раньше подобных заявлений не подавал, что этот расход относится к социальному вычету, поэтому необходимо заполнить форму 3-НДФЛ по окончании налогового периода (календарный год) и самостоятельно обратиться в ИФНС.

Между тем в соответствии со ст. 219 НК РФ обязательные единовременные адвокатские отчисления не относятся к социальным налоговым вычетам, поэтому вариант самостоятельного заявления расходов не обоснован. Такие действия приведут к пустой трате времени и к неблагоприятному результату: отказу налогового органа.

При анализе разъяснений и писем Министерства финансов РФ1, касающихся профессиональных вычетов адвокатов, выяснилось, что действительно каких-либо указаний относительно обязательных расходов адвокатов при получении статуса и смене членства нет. Но напомню, что обязанность по уплате взносов предусмотрена Законом об адвокатской деятельности, а их размеры устанавливаются на ежегодных конференциях адвокатов каждого субъекта Федерации. Это означает, что расходы относятся к профессиональным, а не к социальным либо иным другим вычетам.

Для подтверждения правильности правовой позиции, согласно которой расходы, утвержденные на ежегодной конференции адвокатов субъекта РФ, относятся к профессиональным вычетам, я обратилась 2 декабря 2019 г. в Министерство финансов РФ с официальным запросом следующего содержания: «Прошу разъяснить состав профессиональных налоговых вычетов, применяемых адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, а также адвокатами, осуществляющими свою деятельность в коллегиях адвокатов, адвокатских бюро, юридических консультациях. Ежегодно на конференциях адвокатов субъектов РФ утверждается размер обязательных единовременных отчислений для членов палаты, получивших статус адвоката, и адвокатов, принявших решение об изменении членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта РФ. Имеют ли право перечисленные категории налогоплательщиков учесть единовременные отчисления в составе профессиональных налоговых вычетов либо иных вычетов? Возможно ли получить вычет в размере обязательных единовременных отчислений, не обращаясь к налоговому агенту, представив декларацию 3-НДФЛ и заявление на возврат излишне уплаченного налога? Каким образом вернуть излишне уплаченный НДФЛ за предшествующий период?».

4 февраля 2020 г. на мой адрес электронной почты поступил ответ: письмо Министерства финансов РФ № 03–04–05/6721, в тексте которого подтверждается и закрепляется правильность правовой позиции: «…при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц доходы, полученные от адвокатской деятельности, могут быть уменьшены на сумму отчислений (расходов), установленных пунктом 7 статьи 25 Федерального закона № 63-ФЗ. При этом произведенные расходы могут быть приняты в составе затрат адвоката при их документальном подтверждении…».

Таким образом, благодаря проведенной аналитической работе, опросу членов профессиональной корпорации и направлению соответствующего запроса адвокаты получили возможность обоснованно заявлять налоговому агенту о включении расходов при получении статуса и смене членства в профессиональные затраты, подтверждая свои требования письмом Минфина РФ от 4 февраля 2020 г. № 03–04–05/672.

Это письмо размещено в подразделе «Подзаконные акты» раздела «Документы» сайта ФПА РФ.

1 Письма Минфина России от 11 сентября 2013 г. № 03–04–06/37516, от 7 ноября 2013 г. № 03–04–06/47637, от 27 декабря 2018 г. № 03–04–05/95365, от 29 марта 2019 г. № 03–04–06/21987.