08.12.2021 О правовых инструментах для оформления отношений между бизнес-партнерами АГ

Материал выпуска № 23 (352) 1-15 декабря 2021 года.

В настоящей статье представлен обзор правовых инструментов, которые чаще всего используются для оформления партнерских отношений в бизнес-сфере. В частности, разъясняется, в чем особенность партнерского соглашения как непоименованного договора, как и в каких случаях можно использовать устав как механизм использования дополнительных прав и обязанностей, какие ситуации регулирует корпоративный договор и в чем его преимущества.

Точной статистикой относительно количества бизнес-партнерств в России, имеющих двух и более партнеров, совладельцев, не владею, поэтому выскажу предположение, что если проанализировать регистрационные данные ФНС России в отношении обществ с ограниченной ответственностью (как самой распространенной формы ведения бизнеса в РФ), то полученные цифры будут давать лишь ориентировочное представление о количестве бизнес-партнерств. На самом деле их значительно больше.

Почему? Мой опыт корпоративного юриста с более чем 20-летним стажем показывает, что часто бизнес-партнерство формально сторонами не закреплено (скрытый партнер, партнер на доверии). Если развить данную мысль, то и у индивидуального предпринимателя может быть партнер. Например, супруга, которая участвует с супругом в его бизнесе.

Многое, безусловно, зависит от того, что вкладывать в понятие «партнер».

Что такое бизнес-партнерство? Это союз двух или более личностей, вкладывающих свой социальный, человеческий или финансовый капитал в общее дело. Партнерство – это совместный риск и общий успех, сопутствующие созданию стабильного и эффективного бизнеса.

Люди вступают в партнерства по разным причинам. Им требуются квалификация, знания партнера. Нужен его финансовый капитал. Партнер может взять на себя ту часть работы, которая не интересна вам, но увлекательна для него. С партнерами можно разделить ответственность, с ними не так страшно впервые начать собственное дело, с ними веселее и спокойнее. Наличие партнеров позволяет работать быстрее, что необходимо для успеха в динамичном мире.

Да и вообще, хорошо известна поговорка: хочешь идти быстро – иди один, хочешь идти далеко – идите вместе.

Но партнерства таят в себе и минусы. Конфликты и завышенные ожидания, несовместимость характеров, отличный подход партнеров в отношении того, как бизнес может и должен развиваться.

Практика показывает, что пока еще крайне редко партнеры обсуждают вопросы совместного бизнеса подробно и глубоко с целью анализа возможных рисков.

Так вот, чтобы минимизировать риски бизнес-партнерства, на начальном этапе отладить его, сделать цивилизованным и легальным, необходимо выполнить два важных действия:

1. Обговорить с партнером (партнерами) условия своего партнерства и совместного ведения бизнеса. Чем подробнее, тем лучше.

2. Юридически закрепить достигнутые договоренности, используя достаточно широкий юридический инструментарий, имеющийся в российском законодательстве.

Рассмотрим основные из них, которые чаще всего используются в корпоративных отношениях и бизнес-партнерствах.

Партнерское соглашение

Партнерское соглашение – это письменный документ, итог проведения беседы между бизнес-партнерами. В нем фиксируются достигнутые договоренности как юридического, так и неюридического характера.

Зачем это необходимо?

Очень часто партнеры бездумно используют типовые уставы, выискивают в просторах сети «Интернет» образцы корпоративных договоров, которые как кальки используют, при этом не обсуждают то, что важно для них, и требует особого внимания:

  • обязанности партнеров, ожидания друг от друга;
  • видение и ценности компании;
  • рабочее время, отпуск и зарплата;
  • вклад ресурсов каждого в компанию;
  • раздел при расставании: клиенты, бренд, команда, активы;
  • распределение прибыли;
  • разрешение конфликтов;
  • порядок принятия решений;
  • негативные сценарии и пр.

Партнерское соглашение необходимо разработать, чтобы как можно раньше внести ясность в спорные моменты, с которыми придется столкнуться в совместном бизнесе.

Важно отметить, что при обсуждении партнерского соглашения чаще всего бизнес-партнеры задают вопрос – влечет ли партнерское соглашение возникновение юридических обязательств и, соответственно, можно ли получить защиту в суде по нему, т.е. имеет ли оно юридическую силу.

Вопрос дискуссионный. Высказываются мнения, что – это неюридический документ. Некий termsheet (перечень условий сделки. – Прим. авт.).

Считаю, что партнерское соглашение (в зависимости от содержания закрепленных в нем договоренностей, обязательств) можно в ряде случаев отнести к непоименованным договорам. Это вид договора, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами, но не противоречит им (п. 2 ст. 421 ГК РФ, подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ).

«Не предусмотрен» – значит, что в гражданском праве нет специальных норм, которые применялись бы к непоименованному договору, регулировали бы отношения контрагентов. Например, не прописаны требования к форме, существенным условиям, правам и обязанностям сторон и т.д. Причем речь идет о регулировании гражданско-правового характера (ст. 2 ГК РФ).

Пункт 49 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 относительно непоименованных договоров гласит: «Если из содержания договора невозможно установить, к какому из предусмотренных законом или иными правовыми актами типу (виду) относится договор или его отдельные элементы (непоименованный договор), права и обязанности сторон по такому договору устанавливаются исходя из толкования его условий. При этом к отношениям сторон по такому договору с учетом его существа по аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) могут применяться правила об отдельных видах обязательств и договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ)».

При этом в качестве ремарки следует отметить ряд важных моментов.

В определенных случаях часть достигнутых и закрепленных в партнерском соглашении договоренностей требует дальнейшего закрепления в уже поименованных договорах, иных юридических документах, которые отражены в законодательстве.

Например, стороны могут договориться, что доли в компании не наследуются наследниками по закону, а должны перейти партнеру, для чего требуется составить соответствующее завещание. И данная договоренность реализуется через составление завещания в установленном законом порядке.

Либо два партнера, каждый из которых является владельцем 50% долей в уставном капитале ООО, установили в партнерском соглашении, что deadlock1 они разрешают путем выкупа доли одним из партнеров. Но для реализации такой договоренности требуется заключить соответствующий корпоративный договор, предусмотренный ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ).

А в определенных случаях ряд достигнутых между партнерами договоренностей могут не влечь юридические обязательства. Например, партнеры могут закрепить положение, что не будут брать на работу в компанию родственников либо уходить в отпуск в течение первого года после образования бизнеса, партнерства.

И даже в этом случае письменная фиксация таких договоренностей носит положительный укрепляющий эффект для партнерских отношений. Совладельцы «подсвечивают» друг для друга важные для них моменты ведения бизнеса и проговаривают их. И это само по себе является «зоной роста» для развития и закрепления партнерских отношений.

Устав

Все чаще бизнес-партнеры, совладельцы компании используют корпоративный договор. Он позволяет эффективно закрепить достигнутые партнерами договоренности и носит конфиденциальный характер. Однако не стоит забывать и о другом инструменте индивидуального регулирования отношений, которым является предусмотренный п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 2 июля 2021 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО») механизм использования дополнительных прав и обязанностей, закрепленных в уставе компании.

Дополнительные права и обязанности позволяют многое: и предусмотреть особенности участия партнеров в бизнесе для достижения баланса их интересов вне зависимости от размера принадлежащей им доли, и защитить интересы самой компании и ее участников на случай неправомерных действий одного из них, и ограничить полномочия руководителя общества и многое другое.

Как и в каких случаях можно использовать этот инструмент?

Например, миноритарный участник может быть наделен правом «вето». Ему как инвестору важны гарантии, что основатели компании не поменяют правила игры. Участник, обладающий таким правом, вне зависимости от размера его доли, голосуя «против» по ряду принципиальных для него вопросов, имеет возможность напрямую повлиять на принятие решения обществом. Так суд разрешил спор по неправильному применению предусмотренного уставом дополнительного права «вето» при принятии обществом решений (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20 апреля 2009 г. по делу № А39–2935/2008–246/16).

Таким образом, у участника есть возможность сохранить контроль за деятельностью общества во всех или определенных вопросах, даже если он является миноритарием. Причем решение участников общества может быть связано с продажей ценных активов компании, основных средств, объектов интеллектуальной собственности.

Также устав позволяет закрепить положение, что распределение прибыли может не соответствовать долям в уставном капитале организации в силу ряда причин (условия инвестирования, личные риски участников, разная степень активности партнеров).

Кроме того, в устав можно даже внести условие о неконкуренции, которое традиционно фиксируется в других документах.

И, конечно, не следует забывать, что многие базовые корпоративные права, предусмотренные ФЗ «Об ООО», можно предусмотреть или ограничить и тем самым усилить, «зацементировать» партнерство и достигнутые договоренности.

Например, п. 1 ст. 26 ФЗ «Об ООО» предусматривает, что участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, но только если это предусмотрено уставом общества. Так, суд признал право на выход из общества, поскольку установил наличие в уставе положений, позволяющих участнику выйти из общества путем отчуждения доли обществу без согласия участников или общества (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 октября 2019 г. № Ф05–17570/2019 по делу № А40–219773/2018).

Также п. 2 ст. 21 ФЗ «Об ООО» предусматривает, что участник общества вправе продать или осуществить иным образом отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

Частым случаем является отчуждение доли супругу в результате раздела совместно нажитого имущества. Так, в деле № А56–80226/2019 (см. постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2020 г. № 13АП23988/2020) участник общества полагал, что переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к одному из супругов в результате раздела совместно нажитого имущества не влечет автоматически приобретение статуса участника общества. На основании п. 2 ст. 21 ФЗ «Об ООО» суд с доводом участника согласился, так как уставом общества предусмотрено, что продажа или отчуждение иным образом участником общества своей доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам не допускается.

Примером, где устав содержит положения о том, что необходимость получения согласия всех участников общества на переход наследуемой доли умершего супруга к наследникам не требуется, является постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 9 сентября 2021 г. по делу № А70–19634/2020.

Во многих случаях интересы бизнеса, компании требуют запрета на отчуждение доли посторонним, третьим лицам. Так что устав нужен не только для того, чтобы зарегистрировать компанию. Это и инструмент точечной настройки отношений с бизнес-партнерами!

Корпоративный договор

Корпоративный договор – это письменное соглашение между участниками компании, бизнес-партнерами, в котором они фиксируют свои договоренности относительно осуществления своих корпоративных прав и в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

Речь идет о том, чтобы:

  • голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
  • согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;
  • приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств;
  • воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств и др.

Заключение корпоративного договора предусмотрено п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ, и норма действует в российской правовой системе с 2014 г.

Как видно даже из названия и определения, корпоративный договор – это еще один правовой инструмент для оформления отношений между бизнес-партнерами. И используют его очень часто.

Наш опыт оформления корпоративных договоров позволяет выделить следующие распространенные ситуации, которые стороны регулируют в корпоративных договорах.

1. Выход из тупиковой ситуации (deadlock).

Она возникает, когда участники не могут принять решение из-за неразрешимых разногласий. Например, они не могут прийти к единогласному решению на общем собрании более двух раз по одному и тому же вопросу.

Одна из самых распространенных – когда в обществе два участника и каждый обладает по 50% долей в уставном капитале общества. (Бытует мнение, что риски в этом случае столь велики, что нельзя использовать такой «расклад» долей в обществе).

Яркий пример тупиковой ситуации, которую можно было бы предотвратить, используя положение корпоративного договора, иллюстрирует постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2017 г. № 20АП379/2017 по делу № А09–10232/2016 о ликвидации общества в связи с наличием длительного корпоративного конфликта, что подтверждено фактами многочисленных судебных споров между участниками этого общества, доли которых распределялись 50% на 50%.

Мне кажется, что сама по себе ситуация не столь опасна и во многих случаях двум партнерам важно иметь по равному количеству долей для психологического и юридического паритета.

Просто, чтобы снизить имеющиеся риски тупиковой ситуации, необходимо урегулировать варианты выхода из нее.

Они разнообразны: обязанность продать или купить долю одним из участников; приостановить решение вопроса, вынесенного на голосование, до определенной даты; реорганизация или ликвидация общества и другие.

2. Голосование определенным образом по ряду вопросов.

Данный вариант используют, когда партнеры хотят заранее быть уверенными в будущем решении.

Партнеры могут ограничить возможность назначать своих членов в совет директоров, включить положение о том, что решение о выплате дивидендов или о смене генерального директора может приниматься только единогласно всеми присутствующими на голосовании участниками.

В корпоративном договоре можно увеличить количество голосов от предусмотренного законом, например, с простого большинства до ¾ голосов участников общества, а можно договориться о том, что одна из сторон не будет ставить определенные вопросы на голосование.

Практика по этому вопросу достаточно обширна, и большая часть удовлетворена в пользу лица, действующего в соответствии с положениями корпоративного договора. Примером является постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2016 г. № 07АП11870/2015, 07АП11870/15(1) по делу № А45–12277/2015, согласно которому суд подтвердил факт нарушения ответчиками условий соглашения об осуществлении прав участников (корпоративного договора) о необходимости голосовать «за» по вопросу повестки дня собрания участников общества о его реорганизации, взыскал неустойку в размере 5000000 руб., предусмотренную данным соглашением. Решение устояло в кассационной инстанции, в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ было отказано.

Более «свежее» аналогичное решение содержит постановление Арбитражного суда Центрального округа от 9 апреля 2021 г. № Ф10–21/2021 по делу № А54–8476/2019.

3. Запрет на отчуждение долей.

Образование бизнес-партнерства – это одновременно психологический (довериться партнеру) и юридический (оформление необходимых документов) процесс.

И часто личность партнера имеет важное значение либо для партнера, либо для бизнеса (партнер вкладывает свои социальные связи, контакты, свою личную экспертизу и пр.).

Чтобы состав участников общества оставался неизменным, в корпоративный договор можно внести запрет на продажу долей третьим лицам. Конечно, он может быть включен и в устав общества с ограниченной ответственностью, но тогда целесообразно повторить это условие и в договоре, что позволит предусмотреть санкции за его нарушение. Договор может пригодиться и в случае, когда запрета нет в уставе, но какая-то часть участников готовы друг с другом договориться не отчуждать и не обременять свои доли. Это ограничение, как правило, устанавливается до определенной даты или достижения какого-то события, после которых можно осуществлять отчуждение или обременение.

Так, например, стороны заключили соглашение об осуществлении прав участников, по условиям которого сторона обязалась продать другой стороне 50% доли в уставном капитале общества по номинальной стоимости данной доли при условии выполнения в последующем ряда работ, перечисленных в п. 4 соглашения, в течение двух лет с момента подписания соглашения. Соглашение в этой части было оспорено, однако суд не удовлетворил данное требование (см. постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2016 г. № 19АП2813/2016 по делу № А14–18190/2015).

Три преимущества корпоративного договора

Одним из распространенных вопросов, которые задают владельцы бизнеса при обсуждении вопроса о заключении корпоративного договора, является вопрос о его необходимости, если есть возможность многие моменты закрепить в уставе компании.

Я выделил бы три главных преимущества корпоративного договора.

Первое – конфиденциальность.

По общему правилу содержание договора раскрывать не требуется: ни обществу (оно лишь уведомляется о факте заключения такого договора), ни другим участникам, ни контрагентам общества.

Правда, есть правило о том, что информация о заключенном корпоративном договоре должна включаться в ЕГРЮЛ, но только в случаях, если участники:

  • договорились о непропорциональном долям распределении правомочий (тогда нужно будет указать, какое конкретно количество голосов фактически приходится на долю участника) и/или – предусмотрели ограничения и условия отчуждения долей.

Но и в этих случаях содержание корпоративного договора раскрывать не требуется.

При этом, обсуждая характер конфиденциальности корпоративного договора, следует иметь в виду один важный юридический нюанс.

Пунктом 6 ст. 67.2 ГК РФ установлено, что сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушении его условий, может быть признана судом недействительной по иску другого участника этого договора, но только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных таким соглашением.

Следовательно, если третье лицо не знало и никак не могло знать ни о существовании корпоративного договора и о его содержании, в котором стороны, например, установили особый порядок голосования при заключении сделки с активами компании, то это третье лицо-покупатель такого имущества будет его добросовестным приобретателем.

Второе преимущество – возможность заключения корпоративного договора с третьими лицами, которые не являются участниками общества.

Пунктом 9 ст. 67.2 ГК РФ предусмотрено заключение соглашения (регулируемого нормами о корпоративном договоре) с кредиторами общества и иными третьими лицами, имеющими законный интерес. Это могут быть займодавцы, поручители, залогодержатели и другие лица.

И по этому соглашению участники компании, заключившие такой корпоративный договор с третьим лицом, обязаны осуществлять свои корпоративные права заранее и определенным образом.

Третье преимущество – это возможность предусмотреть санкции, включая неустойку, за нарушение условий корпоративного договора его сторонами.

Учитывая, что суды взыскивают многомиллионные штрафы, установленные таким договором, фиксация существенных сумм санкций в нем – отличная дисциплинирующая мера как для исполнения условий договора, так и для воздержания от совершения действий в его нарушение.

Мы часто рекомендуем бизнес-партнерам прибегнуть к использованию подобного инструмента, даже если на настоящий момент отношения с партнерами доверительные и ничто не предвещает беды.

Судебная практика демонстрирует, что конфликты между партнерами могут существенно вредить как им самим, так и бизнесу в целом.

* * *

Данный обзор правовых инструментов для оформления партнерских отношений в бизнес-сфере показывает, что действующее в России законодательство позволяет разным способом закрепить достигнутые договоренности между совладельцами бизнеса.

Исходя из собственной практики, могу сказать, что правосознание совладельцев бизнеса в части ведения бизнеса и отношения к своим партнерам меняется, подход становится более осознанным.


1 Термин «дедлок» (от англ. deadlock – тупик) обозначает безвыходную ситуацию, при которой участники общества не могут достигнуть согласия по вопросам управления компанией и при этом ни один из них не обладает достаточным количеством голосов или долей в уставном капитале для принятия окончательного решения.