Налоги – существенный фактор

В данном отклике на статью Галины Москвиной «НДФЛ в работе адвоката»(см.: «АГ». 2019. № 12 (293)) автор акцентирует внимание на том, что наличие у адвоката знаний об общем порядке уплаты налога не позволит ему дать правильную консультацию доверителю, поэтому в каждом конкретном случае консультация с учетом налоговых последствий и налоговых рисков должна содержать несколько обязательных элементов, которые подробно рассмотрены в комментарии.

В указанной статье речь идет о порядке уплаты налога на доходы физических лиц, который уплачивают физические лица-доверители. Автор статьи полагает, что адвокату нужно разбираться в налогах, и приводит конкретные примеры, которыми подтверждает свою мысль, – если адвокат разбирается в налогах, то он сможет оказать помощь доверителю.

С таким выводом сложно не согласиться. Действительно, налоги являются существенным фактором, который необходимо учитывать при заключении сделки. Налоговые консультанты часто сталкиваются с тем, что неверно выбранный вид договорных отношений или неправильно сформулированные положения договора приводят к дополнительному налогообложению или возникновению налоговых рисков.

Эти обстоятельства часто не учитываются адвокатами при оказании юридической помощи доверителям. Это неверно, так как законодательство о налогах и сборах – это часть законодательства РФ. И если эта существенная часть законодательства адвокатом не учитывается во время консультации доверителя или при подготовке договора, такую юридическую помощь нельзя признать полной. Она должна оказываться с оговоркой, что при формировании ответа налоговые последствия адвокатом не анализируются.

В то же время необходимо подчеркнуть, что наличие у адвоката знаний об общем порядке уплаты налога не позволит ему дать правильную консультацию доверителю. Больше того, убежденность в этом самого адвоката может нанести вред подзащитному.

В каждой конкретной ситуации консультация с учетом налоговых последствий и налоговых рисков предполагает несколько обязательных элементов.

Во-первых, получение у поверенного большого количества информации.

Так, например, если физическое лицо-доверитель осуществляет предпринимательскую деятельность, связанную с реализацией квартир, то во время консультации нельзя не учесть данное обстоятельство, так как налогообложение конкретной операции по реализации конкретной квартиры может измениться. Если одновременно с реализацией квартиры физическое лицо-доверитель приобретает квартиру и получает налоговый вычет, связанный с приобретением жилья, эти обстоятельства тоже влияют на конечный результат. Поэтому анализ ситуации, с которой приходит доверитель, не может быть поверхностным и требует глубокого изучения вопросов даже тех, которые, на первый взгляд, напрямую не связаны с хозяйственной операцией, в отношении которой оказывается консультация.

Во-вторых, анализ норм законодательства о налогах и сборах.

Данное законодательство устроено довольно специфически, например, по сравнению с законодательством, регулирующим договорные отношения. В Гражданском кодексе РФ есть общие и специальные положения о заключении договоров. Кроме того, практически по всем видам договоров есть правоприменительная практика, которая в основном представлена актами судебной системы. Законодательство о налогах и сборах РФ устроено иначе. Для того чтобы понять правовую природу уплаты налога, недостаточно прочитать главу об этом налоге. Нормы, отменяющие обязанность по уплате налога, могут содержаться в другой главе Налогового кодекса РФ, определяющей порядок уплаты другого налога.

Так, например, ст. 346.11 НК РФ, содержащейся в гл. 26.2. «Упрощенная система налогообложения», в отношении индивидуальных предпринимателей предусмотрено их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц. Кроме того, в большинстве случаев одна операция связана с уплатой нескольких налогов и сборов. Например, при получении дохода физическим лицом надо оценить налоговые последствия по налогу на доходы физических лиц и взносам во внебюджетные фонды. Соответственно, знание общих положений о порядке уплаты налога не поможет ни адвокату, ни доверителю.

В-третьих, анализ практики применения указанных норм.

Министерство финансов РФ является одним из самых «плодовитых». Есть письма Минфина России, «расширяющие» положения Налогового кодекса РФ, «объединяющие» различные правовые нормы, дополняющие ранее изданные письма и представляющие новую позицию, но при этом не отменяющие ранее высказанную. И тем не менее все эти письма отражают правоприменительную практику на сегодняшний день, в отличие от арбитражной практики, по которой с учетом давности рассматриваемых судом материалов налоговой проверки нельзя судить о потенциальных налоговых рисках предстоящей хозяйственной операции. При этом есть позиция высших судов, высказанная в отношении конкретных хозяйственных операций, которую необходимо учесть. Важно обратить внимание адвоката на то, что арбитражная практика по налоговым спорам является одной из самых нестабильных. И связано это в первую очередь с тем, что многие понятия, влекущие налоговые риски и начисление налогов, пени и штрафа, не закреплены в законодательстве о налогах и сборах.

Все вышеизложенное свидетельствует о необходимости оказания совместной помощи доверителям адвокатами и налоговыми консультантами. Это позволит в полном объеме учесть как гражданско-правовые, так и налоговые последствия и риски.