Медиатор для адвоката

Настоящая статья продолжает серию материалов, посвященных примирительным процедурам. В ней автор раскрывает суть медиации через анализ функций ее участников. В статье рассмотрены ключевые задачи медиатора, роль сторон и их представителей в процедуре; даны практические рекомендации по вопросу взаимодействия адвокатов с медиаторами в целях эффективного урегулирования правового спора.

Читайте также комментарии к данному материалу адвоката АП Свердловской области, медиатора, партнера юридической фирмы INTELLECT Дмитрия Загайнова и юриста, профессионального медиатора, психоаналитически-ориентированного консультанта Ирины Суспицыной.

Медиация – это переговоры сторон при содействии третьего нейтрального лица (медиатора). Такое определение можно встретить во многих работах по медиации. Оно отражает содержание процедуры – медиация, действительно, основана на переговорном процессе, – но не раскрывает ее суть. Что происходит в медиации? За счет чего осуществляется урегулирование спора? Чтобы понять смысл этой примирительной процедуры, необходимо проанализировать роли и функции ее участников.

Субъектами медиации являются стороны правового спора, их представители и медиатор.

Роль сторон

Стороны правового спора – ключевые фигуры в медиации. Они ведут переговоры и полностью определяют их содержание. При этом круг вопросов, которые могут обсуждаться в рамках одной процедуры, ничем не ограничен. В этом медиация выгодно отличается от судебного производства, где процессуальные права и действия сторон предопределены компетенцией суда, установленным порядком изменения предмета и основания иска, правилами доказывания и особенностями определения пределов судебного разбирательства.

Для успешного участия в медиации стороны должны осознавать свой интерес, т. е. то, чем обусловлена их позиция в переговорах. Обычно потребности сторон намного шире юридического интереса и не исчерпываются желанием защитить нарушенное или оспариваемое право. При этом однопорядковые требования могут быть мотивированы различными факторами. Например, в одной из медиаций по трудовому спору требование о восстановлении на работе было обусловлено потребностью в стабильном доходе и намерением продолжить трудовые отношения с конкретным работодателем. В другой процедуре аналогичное требование было связано с желанием преподнести урок непосредственному начальнику и доказать собственную правоту. При этом работник не планировал оставаться на предприятии более одного месяца после восстановления на работе. Понимание своего интереса позволяет расширить поле для переговоров и рассмотреть больше вариантов урегулирования спора. Осознание и правильное формулирование интереса требует предварительной работы. Следует отметить, что немаловажную роль в такой подготовке сторон к предстоящим переговорам играют их юридические консультанты.

Медиаторы предпочитают работать непосредственно с участниками правового спора именно потому, что они являются носителями интереса и могут быстрее оценить варианты урегулирования сложившейся ситуации, выходящие за пределы правовой позиции по конкретному делу. Посредник будет стремиться пригласить в медиацию участников спора, даже если их дела полностью ведут адвокаты. Это вызвано желанием оптимизировать процедуру и обеспечить ее эффективность, но не намерением исключить из медиации профессиональных представителей. Наоборот, присутствие в медиации адвокатов зачастую является необходимостью.

Роль адвокатов

Адвокаты играют важную роль на этапе подготовки к медиации, помогая сторонам определить свои интересы и выработать стратегию ведения переговоров.

В ходе медиации адвокаты обеспечивают юридическую поддержку доверителя в переговорах: консультируют по правовым вопросам, транслируют юридические аспекты позиции, помогают оценить состоятельность предложений по урегулированию спора и юридические последствия действий.

Участие профессиональных представителей сторон необходимо на этапе формулирования условий урегулирования спора и заключения медиативного соглашения. Адвокаты помогают выбрать подходящую юридическую конструкцию и грамотно оформить достигнутые договоренности.

Учитывая, что медиация не является юрисдикционной процедурой, а медиатор не наделен властными полномочиями, в задачи адвокатов сторон в медиации не входят осуществление доказывания и отстаивание позиции клиента. Медиатор не сможет установить обстоятельства, сделать на основе этого юридически значимые выводы и предложить их сторонам. Это не входит в круг его обязанностей. Поэтому традиционное для судебного процесса состязание в примирительной процедуре не имеет смысла. В медиации адвокат защищает интересы доверителя путем содействия в заключении соглашения и грамотной реализации правовых норм. Фактически представитель выступает помощником медиатора, который, в отличие от последнего, вправе консультировать участников спора по юридическим вопросам. Если стороны присутствуют в медиации с адвокатами, которые правильно понимают свою роль в процедуре, медиация проходит особенно эффективно.

Роль медиатора

Медиатор, являясь нейтральным лицом, помогает сторонам организовать переговоры и вести их продуктивно. Он не вправе консультировать участников спора и давать советы по существу проблемы. Основной инструментарий посредника – коммуникативные техники и процедурные приемы, которые позволяют обеспечивать положительную динамику обсуждения.

В рамках медиации посредник выполняет несколько важных функций, понимание которых позволит адвокату максимально эффективно использовать примирительную процедуру для решения своих профессиональных задач.

1. Посредник контролирует процесс ведения переговоров, что, как правило, существенно облегчает работу сторон и их представителей. В переговорах всегда есть несколько «планов» или «слоев», которые необходимо держать во внимании. Некоторые авторы называют не менее шести . Упрощенно все аспекты, связанные с организацией и ведением переговоров, можно разделить на две группы: те, которые относятся к вопросам содержания спора (например, юридические, технологические, экономические, психологические вопросы), и те, которые относятся к форме (например, организационно-технические и процедурные аспекты). Если адвокаты ведут переговоры в интересах доверителей без медиатора, они вынуждены контролировать каждый уровень самостоятельно. Это непростая задача, особенно в сложных переговорах. Введение в процедуру нейтрального лица позволяет отдать половину функций на «аутсорсинг» и полностью сосредоточиться на содержательных аспектах спора. Опытные переговорщики нередко используют нейтральное лицо именно с этой целью: медиатор структурирует обсуждение, следит за последовательным прохождением всех этапов медиации и контролирует, чтобы ни один вопрос, обозначенный сторонами как важный, при переговорах не был упущен.

2. Медиатор обеспечивает эффективный обмен информацией и взаимное понимание в процессе обсуждения. Нередко переговоры в условиях конфликта непродуктивны из-за того, что стороны не слышат друг друга и отказываются понимать содержание сказанного. Медиатор, используя техники эффективной коммуникации, перефразирует и структурирует информацию, отделяя сведения о фактах от субъективных интерпретаций, убирает негативный эмоциональный фон и подчеркивает ключевые смыслы сообщений. Если тем не менее непосредственное взаимодействие сторон наладить не получается, обмен информацией может осуществляться только через посредника за общим столом переговоров либо в индивидуальных беседах (кокусах). Это позволяет продолжать успешно работать над урегулированием спора даже в сложных эмоционально нагруженных ситуациях. Таким образом, если прямая коммуникация с противоположной стороной затруднена, имеет смысл рассмотреть возможность привлечения медиатора.

3. Медиатор расширяет поле переговоров и способствует поиску решений, отвечающих интересам сторон. Для этого посредник задает много вопросов о причинах и мотивах действий, приоритетах, рисках и опасениях, перспективах и планах на будущее. Это необходимо для того, чтобы определить интересы сторон и создать почву для выработки подходящих им вариантов урегулирования спора. В прямых переговорах в условиях конфликта противоположная сторона вряд ли раскроет данную информацию адвокату своего оппонента. Другое дело, если такие вопросы будет задавать третье нейтральное лицо. Таким образом, в потенциально медиабельных делах, когда требуется поиск креативного варианта за пределами заявленных требований, работа с профессиональным медиатором будет более продуктивной. Посредник из нейтральной позиции, а при необходимости в индивидуальной беседе, задаст правильные вопросы, поможет выявить интересы и выработать взаимовыгодные варианты урегулирования спора.

Медиатор выполняет и другие задачи, если этого требует ситуация.

Например, посредник может выступать регулятором уровня эмоционального напряжения, когда эмоции настолько сильны, что обсуждение становится невозможным. В таких ситуациях медиатор вербализует и помогает проработать эмоцию, возвращая беседу в конструктивное русло. Следует отметить, что само по себе присутствие третьей нейтральной стороны снижает общий эмоциональный фон, делая переговоры более рациональными.

Медиатор стимулирует процесс выработки новых вариантов для урегулирования конфликта. Обычно в арсенале посредника имеются несколько техник мозгового штурма и других приемов генерирования идей. Если стороны заходят в тупик в поиске приемлемых условий соглашения, посредник не вправе предложить свой вариант, однако он может подсказать иной подход или метод работы с проблемной ситуацией.

Медиатор поддерживает темп переговоров. С одной стороны, задавая вопросы, посредник обеспечивает динамику обсуждения; с другой – благодаря системному использованию техник обратной связи – создает для участников процедуры паузы, необходимые для оценки и корректировки своих действий. Все это делает процесс переговоров с участием медиатора комфортным.

Таким образом, медиатор организует и контролирует процедуру переговоров; выстраивает эффективную коммуникацию между участниками спора; поддерживает баланс сил в переговорах и снижает негативный эмоциональный фон; выводит стороны из тупика и обеспечивает положительную динамику примирительной процедуры. В случае, если стороны участвуют в медиации без адвокатов, посредник проверяет реалистичность и исполнимость достигнутых договоренностей, содействует в заключении и оформлении медиативного соглашения.

На основе анализа функций участников примирительной процедуры можно сделать вывод, что по своей сути медиация – это форма совместной работы над взаимовыгодным вариантом урегулирования спора, в которой каждый участник (стороны, их представители и медиаторы) выполняет свою конкретную роль.

Подводя итог, следует отметить, что адвокаты, безусловно, могут самостоятельно урегулировать споры своих доверителей во внесудебном порядке без привлечения посредника. Однако в сложных переговорах (в силу содержания или особенностей поведения их участников) содействие медиатора позволит повысить шансы на заключение выгодного соглашения.

Кроме того, медиатор будет полезен в ситуациях, когда для успешного урегулирования спора адвокату необходимы дополнительные компетентности. Речь идет не только о профессиональных переговорных навыках. Сегодня медиацией занимаются специалисты из разных областей знаний. В зависимости от особенностей дела адвокаты могут привлекать для урегулирования споров медиаторов с профессиональной специализацией в неюридических сферах, восполняя, таким образом, дефицит непрофильных знаний и навыков в области психологии, медицины, строительства, промышленности, сельского хозяйства и т.д.

Среди медиаторов немало и высококвалифицированных юристов. Однако, проанализировав роли участников медиации, можно сделать вывод о том, что деятельность по проведению медиации не является конкурирующей по отношению к адвокатской деятельности. Медиатор и адвокат выполняют в рамках примирительной процедуры разные функции и логично дополняют работу друг друга, обеспечивая тем самым эффективную защиту и восстановление прав участников спорных правоотношений.