НАГ.№12.ИЮНЬ.2017.14 НОВАЯ АДВОКАТСКАЯ ГАЗЕТА

за рубежом

ТЕМА: регулирование сферы оказания юридической помощи

АДВОКАТЫ ГЕРМАНИИ «, В ОТЛИЧИЕ ОТ РОССИЙСКИХ, ИМЕЮТ ПРАВО ВЫСТУПАТЬ В КАЧЕСТВЕ ДОВЕРИТЕЛЬНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ ИМУЩЕСТВОМ СВОЕГО КЛИЕНТА.

Адвокатская монополия по-немецки

Преимущества монополизации сферы оказания юридической помощи в Германии В свете последних изменений, предусмо- тренных в новой редакции Государствен- ной программы «Юстиция» от 31 марта 2017 г., срок внесения в Правительство РФ проекта федерального закона «О про- фессиональной юридической помощи в Российской Федерации» перенесли с 2017 г. на 2018 г. в связи с необходи- мостью предварительной разработки и утверждения Правительством единой Концепции регулирования рынка про- фессиональной юридической помощи, которая будет положена в основу после- дующих изменений законодательства в этой сфере. Пока в России обсуждается возможность введения так называемой адвокатской монополии, целесообраз- но изучить аналогичный зарубежный правовой опыт, в частности Германии – государства родственной романо- германской правовой семьи.

Анна Махова СТАЖЕР ВТОРОЙ НИЖЕГОРОДСКОЙ КОЛЛЕГИИ АДВОКАТОВ «НИЖЕГОРОДСКИЙ АДВОКАТ»

Прежде всего необходимо сде- лать оговорку о том, что же такое адвокатская монопо- лия по-немецки.
Вплоть до 2008 г. адвокатура в Германии обладала исключительным правом на осу- ществление всех видов юридиче- ской помощи, включая консульти- рование по правовым вопросам. С момента вступления в юриди- ческую силу Федерального закона «О юридических услугах» 1 июля 2008 г., заменившего ранее дей- ствующий аналогичный закон, доступ к консультированию полу- чили лица, не обладающие стату- сом адвоката. При этом подавляю- щий объем юридической помощи по-прежнему остался сосредото- ченным в адвокатском сообществе. Судебным представителем или защитником в Германии может выступать только адвокат, за исключением тех немногочислен- ных случаев, когда лицу разрешено представлять свои интересы в суде самостоятельно. Рассмотрим, какие преимущества предоставляет монополизирован- ный рынок юридической помощи в Германии. 1. Введение монополизирован- ной юридической сферы способ- ствовало установлению единых образовательных требований для соискателей статуса адвоката, нотариуса или судьи, что повы- шает гарантии обеспечения права на квалифицированную юриди- ческую помощь, а также лежит в основе состязательности судопро- изводства. Доступ к адвокатской профессии в Германии имеет лишь тот, кто согласно § 4 Федерального зако- на «Об адвокатуре» соответствует одному из критериев: – допущен к исполнению судей- ских обязанностей в соответствии с законом о судоустройстве в Гер- мании; – соответствует профессиональ- ным требованиям Закона, регули- рующего деятельность европейских адвокатов в Германии; – сдал квалификационный экза- мен в соответствии с Законом «Об адвокатуре». Прохождение обучения на одном из юридических факультетов и успешная сдача двух государствен- ных экзаменов, разделенных между собой двухгодичной стажировкой, подтверждают соответствие про- фессиональным требованиям. Первый государственный экза- мен (Referendarexamen) студенты сдают перед государственной экза- менационной комиссией, которая формируется из юристов-практи- ков (адвокатов, прокуроров, судей, нотариусов) в том учебном заведе- нии, где обучался будущий юрист. По некоторым статистическим данным, около 30% экзаменуемых не выдерживают первый госу- дарственный экзамен. При усло- вии ограниченного числа попыток для сдачи (не более двух раз) дан- ные цифры внушают уважение и дополнительное доверие к профес- сиональной компетенции лиц, осу- ществляющих в дальнейшем юри- дическую практику. После его сдачи будущий адво- кат, нотариус или судья проходит стажировку (Referendarzeit) в тече- ние двух лет и получает денежное пособие (Unterhaltsbeihilfe), выпла- чиваемое из бюджета федеральной земли, где осуществляется стажи- ровка. Она включает в себя интенсив- ную практическую подготовку поочередно: в суде, в прокуратуре, в государственном органе, а также значительное время (9 месяцев) – в адвокатском бюро. Практическое обучение позволя- ет стажерам сформировать ком- плексное представление о системе правосудия и понять специфику работы каждого ее элемента. По окончании стажировки юрист допускается к сдаче второго госу- дарственного экзамена (Assessorexamen). Следует оговориться, что ста- жировка и сдача второго государ- ственного экзамена не являют- ся обязательными, поскольку уже после успешной сдачи первого государственного экзамена студент получает статус дипломированного юриста. В то же время возможности дипломированных юристов огра- ничены, а дорога к таким профес- сиям, как адвокат, нотариус, судья или прокурор, открывается только после сдачи второго государствен- ного экзамена и получения статуса полного юриста (Volljurist). Как свидетельствует статистика, на этапе сдачи второго государ- ственного экзамена «отсеивают- ся» еще около 10–15% юристов. Если сопоставить приведенные выше цифры с общим количе- ством выпускников юридического факультета, то выходит, что воз- можность стать адвокатом, нотари- усом или судьей в конечном счете получают лишь 55–60% выпускни- ков вузов этой страны. Таким образом, в основе моно- полизированного юридического рынка Германии лежит серьез- ный образовательный отбор буду- щих юристов, способствующий не только формированию престижа юридической профессии, но и обе- спечению столь значимых основ правового государства, как право на квалифицированную юридическую помощь и реализация принципа состязательности судопроизвод- ства. 2. Введение адвокатской моно- полии позволило значительно расширить полномочия адвоката, наделив последнего возможно- стью осуществлять ряд дополни- тельных функций, в том числе выступать доверительным управ- ляющим имуществом клиен- та, осуществлять нотариальные функции, если потребуется. Адвокаты Германии, в отличие от российских, имеют право высту- пать в качестве доверительных управляющих имуществом своего клиента. В России подобная возмож- ность исключена в силу прямо- го указания п. 1 ст. 1015 ГК РФ, допускающего в качестве дове- рительного управляющего толь- ко коммерческую организацию либо индивидуального предпри- нимателя. В отдельных случаях в лице учредителя доверительно- го управления может выступать нотариус (ст. 1026 ГК РФ). Вызывает интерес и то обстоя- тельство, что в некоторых феде- ральных землях Германии (Нижняя Саксония, Гессен, Бремен, Берлин и др.) адвокат вправе осуществлять отдельные нотариальные функции параллельно со своей адвокатской деятельностью (удостоверение тор- говых контрактов в качестве неза- интересованного лица). При этом за осуществление нотариальных функций этот адвокат будет полу- чать вознаграждение уже как нота- риус. Сближение статуса адвоката и нотариуса в Германии логично вписывается в стандартизирован- ную структуру правовой сферы, дополнительно подчеркивая при этом независимый статус адвоката. 3. Наличие адвокатской монопо- лии в Германии дало благодатную почву для развития института специализированной адвокатуры (Fachanwaltsschaft), доступ к кото- рой открывает значительный опыт адвоката в отдельных право- вых сферах. Правовые основы специализи- рованной адвокатуры закрепляет Федеральный закон «Об адвокату- ре», в то время как порядок при- своения данного статуса регулиру- ет специальный Федеральный закон «О специализированных адвока- тах» (Fachanwaltsordnung (далее – FAO)).
ОПЫТ СПЕЦИАЛИЗАЦИИ « АДВО- КАТУРЫ ГЕРМАНИИ ПРЕДСТАВ- ЛЯЕТСЯ ИНТЕРЕСНЫМ ДЛЯ ИЗУЧЕНИЯ И С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ ВОЗМОЖНОСТИ ИМПЛЕМЕН- ТАЦИИ ДАННОГО ПРАВОВОГО ИНСТИТУТА В РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ АДВО- КАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И АДВОКАТУРЕ. Подписка на «АГ» по новым правилам С 1 июля 2017 г. меняются условия подписки на «АГ» Подписка на «АГ» становится обязательной для стажеров (на срок стажировки), адво- катов со стажем адвокатской деятельности до 5 лет (на 5 лет), членов советов адвокатских па- лат и членов квалификационных комиссий (не ме- нее чем на период работы в органах адвокатского самоуправления), всех адвокатских образований, включая филиалы адвокатских образований (от- дельно). Стоимость годовой подписки: 1500 руб. – печатная версия, 900 руб. – электронная вер- сия (pdf). Для того чтобы оформить индивидуальную под- писку на печатную версию газеты, необходимо: • вырезать квитанцию; • заполнить ее; • оплатить в любом банке; • прислать копию оплаченной квитанции на электронный адрес podpiska@advgazeta.ru или по факсу (495) 787-28-36. Для того чтобы оформить подписку на печат- ную версию газеты для адвокатского образова- ния, необходимо: • прислать заявку на электронный адрес podpiska@advgazeta.ru или по факсу (495) 787-28-36 с указанием реквизитов и полного наименования образования. Оформить подписку на электронную версию га- зеты можно на сайте «Ваша пресса. Газеты и жур- налы в электронном виде» www.yourpress.ru. Для того чтобы обязательная подписка для ста- жеров, адвокатов со стажем адвокатской деятель- ности до 5 лет, членов советов адвокатских палат и членов квалификационных комиссий была за- чтена, необходимо сообщить об этом в редакцию по электронной почте podpiska@advgazeta.ru или по тел. (495) 787-28-35. Подробные инструкции по оформлению подписки опубликованы на сайтах fparf.ru и advgazeta.ru Решение о присвоении специали- зации по заявлению адвоката при- нимается Советом Палаты феде- ральной земли. Заявление рассматривается в коллегиальном порядке комисси- ей, формируемой из специалистов заявленной области в количестве не менее трех человек. В процессе рассмотрения заявле- ния учитываются познания адво- ката в конкретной правовой сфере, объем проведенных дел по заявлен- ной специализации и пр. Специализация может быть при- своена в нескольких областях пра- ва, но не более чем в трех сферах. К базовым сферам специализа- ции относятся: административное право, налоговое право, трудовое право и право социального обеспе- чения. Иными областями специализа- ции в соответствии с FAO могут быть: семейное право, уголовное право, страховое право, медицин- ское право, жилищное и арендное право, строительное и архитектур- ное право, наследственное право, транспортное и экспедиционное право и др. Специализированная адвокатура представляет собой довольно рас- пространенное явление для право- вой реальности этой страны: по некоторым данным, общее соотно- шение специализированных адво- катов к общему числу адвокатов составляет порядка 23,3%. Наличие в Германии формаль- ного закрепления порядка полу- чения адвокатом специализации в отдельной сфере дает немец- ким адвокатам ряд преимуществ: использование в своей практике наименования «специализирован- ный адвокат» (Fachanwalt), увели- чение дохода. В этой связи опыт специализа- ции адвокатуры Германии пред- стставляется интересным для изуче- ния и с точки зрения возможности имплементации данного правового института в российское законода- тельство об адвокатской деятельно- сти и адвокатуре. 4. Введение адвокатской моно- полии в ФРГ позволило унифици- ровать и сделать прозрачной для населения систему тарификации оплаты труда адвокатов, что, без- условно, сказывается на всеобщем доверии к адвокатскому сообще- ству. Вопросы оплаты адвокатских услуг в Германии регулируются специальным Федеральным зако- ном «Об оплате услуг адвокатов» (Rechtsanwaltsvergütungsgesetz (далее – RVG)). Нормами данного закона урегу- лирован и такой резонансный для юридического сообщества вопрос, как «гонорар успеха». До 2008 г. установление в согла- шении об оказании юридической помощи условия о «гонораре успе- ха» было запрещено прямым пред- писанием RVG. Однако в результате проверки Конституционным Судом ФРГ ука- занной нормы в RVG были внесены изменения, касающиеся исклю- чительных случаев, допускающих подобное условие. В частности, в ситуации, когда у клиента отсут- ствует возможность оплатить услуги адвоката, а обстоятельства конкретного дела свидетельствуют о праве клиента получить какие- либо денежные средства по резуль- тату судебного процесса, то условие о «гонораре успеха» может быть признано судом допустимым. Благодаря разработке единых федеральных правил в законода- тельстве этой страны была достиг- нута правовая определенность во всех существенных аспектах, свя- занных с определением размера вознаграждения адвоката. Подытоживая, следует отметить, что унификация и стандартизация сферы правовой помощи в Герма- нии позволили добиться завидных результатов в виде повышения престижа юридической профессии, в том числе профессии адвока- та, и достижения высокого уровня доверия населения к адвокатскому сообществу. Кроме того, представляется полезным использование положи- тельного опыта Германии в про- цессе реформирования отечествен- ного рынка юридической помощи, а также при рассмотрении возмож- ности введения в России адвокат- ской монополии.