Если АО и ООО реорганизуются

АО владеет 100% долей в уставном капитале ООО, который равен 10 тыс. руб.

Акции АО принадлежат компании «А» (99,9% акций в уставном капитале) и компании «Б» (0,1% акций в уставном капитале), номинальная стоимость акций АО составляет 1 млн руб.

АО и ООО реорганизуются путем присоединения АО к ООО. При этом согласно договору о присоединении акции, принадлежащие акционерам АО, конвертируются (обмениваются) в доли участия в ООО с сохранением пропорции их участия в АО (99,9% и 0,1%).

В договоре о присоединении указано, что в результате реорганизации уставной капитал (далее – УК) присоединяющего ООО (общества-правопреемника) составляет 1 млн 10 тыс. руб., т.е. по итогам реорганизации УК присоединяемого АО и УК присоединяющего ООО складываются, в связи с чем в устав присоединяющего ООО надлежит внести соответствующие изменения (о новом размере УК, равном 1 млн 10 тыс. руб.).

Можно ли в данной ситуации увеличить УК ООО путем сложения уставных капиталов АО и ООО? Потребует ли такое увеличение УК ООО (общества-правопреемника) дополнительной оплаты увеличенного УК?

Какой коэффициент конвертации (значение) должен быть отражен в договоре присоединения в указанном случае? Каким образом рассчитывается значение коэффициента конвертации?

Можно ли не указывать в договоре о присоединении точное значение коэффициента конвертации акций АО в доле ООО?

С учетом того, что при указанном присоединении фактически произойдет «ликвидация» АО, которое одновременно является единственным участником присоединяющего ООО, то до начала реорганизации должна ли 100% доля в уставном капитале ООО перейти от единственного участника к обществу? И если такого перехода не произойдет, возникнут ли негативные правовые последствия (невозможность завершения реорганизации и т.п.)?

Прежде всего отметим, что хозяйственные общества различных организационно-правовых форм (таких как акционерное общество (далее – АО) и общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО)) действительно могут участвовать в реорганизации путем присоединения одного из них к другому (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104 ГК РФ). При этом законодательством не установлены какие-либо запреты или ограничения для присоединения одного общества к другому в зависимости от состава их участников (в том числе наличия общих участников) либо от участия присоединяемого общества в капитале присоединяющего общества и наоборот (см., например, постановления ФАС Центрального округа от 2 сентября 2011 г. № Ф10-2781/11, Восемнадцатого ААС от 25 ноября 2011 г. № 18АП-11494/11).

Вместе с тем на сегодняшний день процедура такого присоединения законодательством напрямую не урегулирована. В частности, отсутствуют положения о включении акционеров присоединяемого АО в число участников присоединяющего ООО и о порядке обмена принадлежащих им акций на доли последнего общества, а также, как следствие, о судьбе уставного капитала ООО после присоединения к нему АО.

Тем не менее мы полагаем, что для выяснения требований к такой процедуре следует применять общие нормы Гражданского кодекса РФ, нормы Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) с учетом специфики процесса.

Совпадающие указания законов говорят, что присоединяемое общество и присоединяющее общество заключают договор о присоединении, который утверждается общим собранием акционеров, общим собранием участников соответственно (п. 2 ст. 17 Закона об АО, п. 2 ст. 53 Закона об ООО).

В силу подп. 3 п. 3 ст. 17 Закона об АО договор о присоединении должен содержать, помимо прочего, порядок конвертации акций присоединяемого АО в акции присоединяющего АО, т.е. обмена акций присоединяемого АО на акции присоединяющего, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

Статья 53 Закона об ООО не конкретизирует содержание договора о присоединении. Практика исходит из того, что в силу аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отношениям по присоединению одного ООО к другому подлежат применению правила гражданского законодательства о реорганизации таких обществ в форме слияния (ст. 52 Закона об ООО), а также о реорганизации АО в форме присоединения (ст. 17 Закона об АО). Из них следует, что в договоре о присоединении ООО должен быть определен порядок обмена долей в уставном капитале (далее также – доли) присоединяемого ООО на доли в уставном капитале присоединяющего ООО. Причем по смыслу п. 1 ст. 432 ГК РФ это условие является существенным; при его недостижении договор о присоединении не может считаться заключенным.

Иными словами, приведенные нормы и правоприменительная практика показывают, что реорганизация в форме присоединения и для АО, и для ООО означает в том числе обмен (конвертацию) долей (акций) участников присоединяемого общества на доли (в акции) присоединяющего общества. Исходя из этого можно предположить, что и при присоединении АО к ООО акции первого общества подлежат обмену на доли в уставном капитале ООО. При этом, как это прямо следует из вышеизложенного, порядок расчета коэффициента обмена законодательством не определен: он устанавливается самим договором о присоединении, т.е. в рассматриваемом случае договором может быть закреплен обмен акций АО на доли в ООО в пропорциях, указанных в вопросе (по сути, с коэффициентом 1. Точное значение коэффициента необходимо, поскольку в противном случае невозможно будет определить размер доли в ООО, принадлежащей каждому из акционеров присоединяемого АО.

Что же касается необходимости передачи перед реорганизацией присоединяемым АО принадлежащей ему в уставном капитале ООО доли (100%) последнему обществу, то оснований для этого законодательством не предусмотрено. А согласно п. 1 ст. 23 Закона об ООО указанное общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных этим Законом. Доля в ООО, принадлежащая АО, при присоединении будет погашена на основании подп. 1 п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО.

Относительно определения размера уставного капитала ООО, к которому производится присоединение, хотим отметить, что уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников (ст. 90 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона об ООО) и представляет собой не конкретное имущество, переданное обществу, а условную величину, которая отражает совокупную оценку этого имущества, но не его состав. Законодательство не связывает такую форму реорганизации, как присоединение, с необходимостью изменения размера уставного капитала основного общества. Исчерпывающий перечень способов, которыми может увеличиваться либо уменьшаться уставный капитал ООО, предусмотрен ст. 17 и п. 1 ст. 20 Закона № 14-ФЗ. Объединение имущества, являющееся следствием реорганизации в форме присоединения, само по себе не влечет изменения уставного капитала сохраняющегося общества как условной величины, определяющей минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Сказанное можно подтвердить и судебной практикой.

Вместе с тем законодательство также не запрещает решить вопрос об изменении размера уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, в договоре о присоединении и на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в присоединении (п. 2, 3 ст. 53 Закона об ООО, подп. 2 п. 3 и п. 3.1 ст. 17 Закона об АО). По существу, речь идет о трех возможных вариантах: уменьшение либо увеличение (например, до размера, равного сумме уставных капиталов реорганизуемых юридических лиц) уставного капитала или сохранение его размера неизменным (см., например, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2013 г. № 03АП-2065/13 и от 18 марта 2014 г. № 03АП-212/14).

При этом оснований для дополнительной оплаты участниками присоединяемого АО долей в увеличенном уставном капитале ООО, к которому производится присоединение, в рассматриваемом случае не возникает. Ведь по смыслу п. 2 ст. 17 и ст. 19 Закона об ООО необходимость внесения имущества в оплату долей в уставном капитале уже учрежденного ООО появляется лишь тогда, когда уставный капитал общества увеличивается путем внесения дополнительных вкладов его участниками или третьими лицами. В рассматриваемом случае увеличение уставного капитала производится, по сути, за счет имущества объединенных обществ, а акционеры присоединяемого АО получают доли в уставном капитале ООО в обмен на принадлежавшие им в присоединяемом обществе акции, а не за внесение вкладов в уставный капитал ООО.