Решение собрания: удостоверение у нотариуса 25 октября 2016
Темы: Общества с ограниченной ответственностью Акционерные общества Взаимоотношения с госорганами, нотариусами Решения собраний Статьи по теме Согласие антимонопольного органа на присоединение ООО 241 Крупные сделки и аффилированные лица: изменения с 1 января 2017 года 1850 Три исключения в правилах о сделках с заинтересованностью 1209 Крупная сделка общества 1828 Кумулятивное голосование на общем собрании 1253 Нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания, а только удостоверяется факт принятия решения собранием общества. Процедура нотариального удостоверения решений общих собраний на практике вызывает немало вопросов. В Основы законодательства РФ о нотариате постепенно вносятся соответствующие изменения: ст. 35 дополнена подп. 29–30, согласно которым нотариусы удостоверяют решения органов управления юридических лиц, представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, однако вопрос о процессе исполнения таких действий и о полномочиях удостоверителя остается острым. См. также Как обеспечить участие нотариуса в проведении годового собрания участников ООО Операции с долями в ООО в 2016 году: когда нужно нотариальное подтверждение Нотариальное удостоверение решений собраний: разъяснения ВС РФ Удостоверение договора у нотариуса Залог движимого имущества Удостоверение нотариусом решения собрания Ответ на указанные вопросы последовал от Федеральной нотариальной палаты РФ (далее — ФНП России) в виде Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (далее — Пособие). На сегодняшний день только Пособие детально определяет процедуру подтверждения нотариусами решений общих собраний хозяйственных обществ и состава их участников, а также устанавливает документ, подтверждающий совершенный юридический факт — свидетельство нотариуса об удостоверении принятия решения органом управления юридического лица и составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Заявление об удостоверении решения собрания В первую очередь, в Пособии прописывается подготовительная процедура, в рамках которой нотариусу необходимо принять заявление о совершении указанного нотариального действия в письменной форме и зарегистрировать его в журнале входящей корреспонденции. В нем заявитель указывает точную дату, время начала и место проведения собрания. Одновременно с заявлением нотариусу целесообразно истребовать для ознакомления: устав общества; выписку из ЕГРЮЛ (нотариус может самостоятельно запросить выписку с использованием программы ЕНОТ или через портал налоговой службы); документы, подтверждающие полномочия обратившегося лица (решение или протокол о назначении или избрании исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), судебное решение и т. д.); иные внутренние документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания, если они предусмотрены уставом и утверждены (п. 1 ст. 37 Федерального закона от 08.02.98 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее — Закон № 14ФЗ, п. 5 ст. 49 Федерального закона от 26.12.1995 № 208ФЗ «Об акционерных обществах»; далее — Закон № 208ФЗ); список участников (в ООО составленный в соответствии со ст. 31.1 Закона № 14ФЗ); список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (для НАО составленный в соответствии со ст. 51 Закона № 208ФЗ); экземпляр уведомления (п.п. 1, 2 ст. 36 Закона № 14ФЗ) или сообщения (п.п. 1, 2 ст. 52 Закона № 208ФЗ) о созыве собрания, которые были разосланы участникам (акционерам) с указанием повестки дня собрания. Информацию о повестке дня можно также включить в текст заявления. Полномочия нотариуса при удостоверении решения собрания Обратим внимание, что, несмотря на внушительный перечень документов, которые должен изучить нотариус, объем его полномочий весьма ограничен. Как следует из Пособия, в ходе совершения нотариального действия нотариус не проверяет законность принятого на общем собрании решения (п. 4.1), он не выполняет функции счетной комиссии и не отвечает за достоверность данных, предоставленных счетной комиссией о результатах голосования (п. 5.12). В подтверждение указанной позиции Федеральный закон от 29.12.2014 № 457ФЗ, который внес изменения в Основы законодательства о нотариате, в ст. 103.10 установил, что нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания. Из этого следует, что круг полномочий нотариуса сводится лишь к подтверждению двух юридических фактов — принятия общим собранием общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, что, по сути, является констатацией факта. Такое положение существенно снижает значимость нотариально заверенного решения, а значит, и его правовые возможности. Сейчас по вопросу полномочий нотариуса сформировалось множество мнений, отличных от позиции, высказанной ФНП России. Так, некоторые цивилисты считают, что нотариальное действие по удостоверению решения общего собрания и состава участников собрания нельзя трактовать лишь как факт свидетельствования. Данная позиция обосновывается тем, что удостоверению в таких случаях подлежит волеизъявление всех участников проводимого собрания, и лишь проверка такого изъявления, установление отсутствия порока воли может быть удостоверено как решение, которое сознательно и обоснованно принято общим собранием участников общества. Однако столь широкая интерпретация действий нотариуса предполагала бы и то, что он сам непосредственно должен проводить собрание учредителей, то есть выступать в совершаемом действии руководителем, а не сторонним наблюдателем. Копии протоколов голосования на собрании Несмотря на четкость позиции, сформулированной ФНП России, в Пособии имеется некоторое попущение: нотариусу рекомендуется по окончании собрания истребовать копию протокола счетной комиссии об итогах голосования и копию отчета об итогах голосования, а если в обществе не создана счетная комиссия — истребовать копию чернового протокола собрания. При этом даже черновая копия должна быть подписана теми же лицами, которые подпишут итоговый протокол (председатель и секретарь). Указанную копию рекомендуется получать с целью исключения корректировки принятых решений. Однако далее в п. 5.12 Пособия мы видим, что истребование указанных документов не обязательно для нотариуса и рекомендуется с целью получения дополнительного материала к зафиксированным данным. Далее, в п. 5.14 Пособия говорится, что протокол общего собрания нотариус истребовать не вправе. Происходит определенный диссонанс. Несмотря на то, что заявитель обязан представить нотариусу внутренние документы общества, он не может истребовать итоговый вариант протокола, хотя и должен его заверить, сверяя с проектом. Не стоит забывать и о свидетельстве, которое нотариус выдает в завершении процесса удостоверения. Пособие определяет его как документ, который не подшивается к итоговому протоколу, а носит самостоятельный характер. Он составляется в двух экземплярах, один из которых хранится у нотариуса, при этом итоговый протокол нотариусу может быть не предоставлен. Читайте в журнале «Арбитражная практика для юристов» Общество решило подтверждать решения собраний нотариально. Какие действия должен выполнять нотариус Читайте также Двадцать поправок с 1 июля. Реформа положений об акционерных обществах продолжается Общее собрание участников ООО: пошаговая инструкция 6 важных вопросов о годовом собрании участников ООО Решение участников ООО о способе подтверждения решений собраний
Любое использование материалов допускается только при наличии гиперссылки.