Допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля при производстве по уголовному делу – явление нередкое, однако порождающее на практике множество проблем, которые могут оказать влияние на рассмотрение уголовного дела по существу. На практике чаще всего распространены факты неявки несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в суд и последующего оглашения его показаний. Рассмотрев, как добиться повторного допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля и в чем его особенности, автор рекомендует адвокатам взвешенно подходить к принятию решения об оглашении их показаний либо о допросе. Важно не допускать расширенного толкования положения о возможности оглашения показаний неявившихся несовершеннолетних потерпевших или свидетелей, тем самым предотвращая грубое нарушение права на защиту.
Необходимо разграничение
Адвокатам необходимо разграничивать допрос несовершеннолетнего на стадии предварительного расследования (особенности допроса указаны в ст. 191 УПК РФ) и допрос несовершеннолетнего при рассмотрении уголовного дела в суде (особенности допроса указаны в ст. 280 УПК РФ).
Необходимость разграничения обусловливается различными способами защиты, которые варьируются в зависимости от стадии уголовного судопроизводства.
Так, на стадии предварительного расследования имеется возможность оспорить данные показания, заявив ходатайство о производстве очных ставок или иных следственных действий, тогда как при рассмотрении уголовного дела в суде данный способ защиты уже невозможен. При рассмотрении уголовного дела в суде адвокату следует определиться, настаивать на допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в судебном заседании либо согласиться огласить его показания.
Проблемы допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в судебном заседании, а также оглашение его показаний, данных на стадии предварительного расследования, тесно взаимосвязаны с обеспечением права на защиту обвиняемого, соблюдением разумного баланса сторон в состязательном уголовном судопроизводстве, защитой несовершеннолетних от психотравмирующего воздействия, а также непосредственностью судебного разбирательства.
Нормы российского права, регулирующие вопросы оглашения показаний и допроса несовершеннолетних, были сформированы под влиянием норм международного права, которые способствовали расширению гарантий прав несовершеннолетних.
Нарушение баланса интересов сторон
Расширение вышеуказанных гарантий привело к возможности нарушения баланса интересов стороны обвинения и защиты в случае оглашения показаний несовершеннолетнего в судебном заседании. Как известно, «свобода одного человека заканчивается там, где начинается свобода другого». Нарушение баланса интересов сторон характерно при решении вопроса об оглашении показаний несовершеннолетнего.
Так, в соответствии с ч. 6 ст. 281 УПК РФ оглашение показаний несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а также демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио- и видеозаписи, киносъемки допросов осуществляются в отсутствие несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля без проведения допроса. По ходатайству сторон или по собственной инициативе суд выносит мотивированное решение о необходимости допросить несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля повторно.
Нарушение данных положений закона может привести к отмене судебного решения. В качестве примера можно привести апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан по делу № 22–231, которым был отменен приговор Приволжского районного суда города Казани от 28 октября 2016 г. Основанием для отмены стало обоснование доказанности вины Г. показаниями несовершеннолетней потерпевшей П., данными в ходе предварительного расследования. Суд первой инстанции сослался при их оглашении на положения ч. 6 ст. 281 УПК РФ.
В соответствии с положениями ч. 1, 2 ст. 281 УПК РФ оглашение показаний потерпевшего, ранее данных при производстве предварительного расследования, допускается с согласия сторон либо без их согласия, в строго предусмотренных законом случаях и только при неявке потерпевшего. Как следует из протокола судебного заседания, в нарушение приведенных норм уголовно-процессуального закона суд первой инстанции не провел допрос потерпевшей П. и огласил ее показания, при этом потерпевшая принимала непосредственное участие в судебном заседании.
Тем не менее на практике чаще всего распространены факты именно неявки несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в суд и последующего оглашения его показаний. Рассмотрим, как в таком случае добиться повторного допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля?
Как добиться повторного допроса несовершеннолетнего
Наличие медицинской документации. При решении вопроса о повторном допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля надлежит руководствоваться разъяснениями, изложенными в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2017 г. № 51 «О практике применения законодательства при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции (общий порядок судопроизводства)». Исходя из разъяснений, суд вправе отказать в удовлетворении заявленного ходатайства, в частности, при наличии оснований опасаться за психическое здоровье и психологическое состояние несовершеннолетнего.
Ссылаясь на указанные основания, суд должен располагать соответствующими медицинскими документами, заключением эксперта или специалиста (врача, психолога).
Признав невозможным проведение допроса несовершеннолетнего, суд принимает решение об оглашении его показаний, данных при производстве предварительного расследования без применения видеозаписи или киносъемки.
Оглашение показаний в отсутствие медицинской документации, подтверждающей невозможность проведения допроса несовершеннолетнего, влечет отмену принятого судом решения (например, определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 8 июня 2021 г. № 77–2817/2021, приговор вынесен по ч. 3 ст. 30, п. «а», «в», «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ).
Однако при наличии соответствующей медицинской документации обвиняемый может лишиться возможности оспорить показания свидетельствующего против него лица.
В этой связи важно внимательно изучать представленные документы в суд, проверять их достоверность и надлежащее оформление.
Возможность оспорить показания. Кроме того, необходимо учитывать, была ли обвиняемому предоставлена возможность в досудебных стадиях производства по делу оспорить показания свидетельствующего против него лица предусмотренными законом способами. Право оспорить показания возникает в ходе проведения очных ставок или иных следственных действий, где появляется возможность задать вопросы потерпевшему или свидетелю, с чьими показаниями обвиняемый не согласен, и высказать по ним свои возражения.
В случае отсутствия такой возможности не допускается оглашение показаний без согласия на то одной из сторон (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2017 г. № 51 «О практике применения законодательства при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции (общий порядок судопроизводства)».
На что еще необходимо обратить внимание при решении вопроса о допросе либо оглашении показаний несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля?
Видеофиксация хода допроса. Прежде всего следует проверить, велась ли видеофиксация хода допроса. Обязательное применение видеозаписи или киносъемки в ходе следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля закреплено в ч. 5 ст. 191 УПК РФ. Видеозапись или киносъемка не применяются только в случае возражения самого несовершеннолетнего либо его законного представителя.
При отсутствии видеозаписи или киносъемки невозможно достоверно установить, задавались ли наводящие вопросы следователем при допросе, самостоятельно ли несовершеннолетний давал показания или опирался на рассказ взрослых.
Наводящие вопросы при допросе несовершеннолетнего способны исказить его показания, что обусловлено в том числе и возрастными особенностями.
Просмотр видеозаписи допроса несовершеннолетнего частично обусловливает его достоверность, так как дает возможность сторонам судебного разбирательства убедиться в соответствии письменного протокола допроса фактическим данным показаниям.
Аналогичные выводы содержатся, например, в апелляционном определении Верховного Суда РФ от 10 июля 2019 г. № 72-АПУ19–5, где указано, что, просмотрев видеозапись допроса несовершеннолетнего потерпевшего, суд имел возможность убедиться, что его показания в протоколе допроса, изложенные в письменном виде, полностью соответствуют фактически рассказанному потерпевшим. Малолетний в свободном рассказе, самостоятельно, в игровой форме, без каких-либо наводящих вопросов, давления и подсказок со стороны взрослых участников следственного действия рассказывал об обстоятельствах, происходящих в квартире.
При соответствии видеозаписи допроса письменному протоколу допроса оглашение показаний признается судом соответствующим положениям ч. 6 ст. 281 УПК РФ.
Вместе с тем отсутствие видеофиксации не является основанием для отказа в оглашении первоначальных показаний без проведения допроса несовершеннолетнего в суде.
Соотношение показаний с остальными доказательствами. Также следует обратить внимание на соотношение показаний в протоколе допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля с остальными доказательствами по уголовному делу. При наличии существенных противоречий и несогласованности с другими доказательствами необходимо настаивать на дополнительном допросе, тогда как согласованность всех доказательств ставит под сомнение целесообразность повторного допроса несовершеннолетнего. Допрос является одной из важнейших составляющих судебного разбирательства, однако следует объективно оценивать возможные варианты развития данного допроса. Иногда сухое прочтение протокола допроса лучше, чем красочное выступление несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в суде.
Особенности проведения повторного допроса
В случае вынесения решения суда о повторном допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля надлежит принимать во внимание особенности проведения такого допроса.
В частности, при участии в допросе потерпевших и свидетелей в возрасте до 14 лет обязательно участие законного представителя, в более старшем возрасте участие законного представителя предусмотрено только при необходимости. Законный представитель может задавать вопросы несовершеннолетнему.
При участии законного представителя в допросе несовершеннолетнего адвокату важно обратить внимание на следующее:
- как несовершеннолетний отвечает на вопросы (выглядит ли его рассказ заученным текстом или он излагает события в свободной повествовательной форме);
- взаимодействие несовершеннолетнего и законного представителя во время допроса (несовершеннолетний может искать одобрение у законного представителя, внимательно следить за его реакцией на свои ответы или самостоятельно дает ответы на поставленные вопросы);
- какие вопросы задает законный представитель несовершеннолетнему при его допросе (наводящие вопросы, вопросы, не относящиеся к существу уголовного дела, или вопросы, которые помогают несовершеннолетнему вспомнить описываемые события).
Значимость данных обстоятельств определяется тем, что влияние законного представителя на несовершеннолетнего сложно переоценить. Законные представители могут быть заинтересованы в исходе дела, стараться показать себя в более выгодном свете, тем самым корректируя и порой напрямую влияя на показания несовершеннолетнего, а иногда и прямо указывая, какие ответы необходимо давать несовершеннолетнему на поставленные вопросы.
Для пресечения такого влияния законного представителя при допросе несовершеннолетнего адвокат может сделать устное замечание либо заявить ходатайство об отстранении законного представителя. Основаниями для отстранения законного представителя могут являться: злоупотребление им процессуальными и иными правами, его отрицательное влияние на несовершеннолетнего, создание законным представителем препятствий для выяснения обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. В п. 2.2. ч. 2 ст. 45 УПК РФ предусмотрено отстранение законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего в случае, если имеются основания полагать, что действия законного представителя наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. При отстранении законного представителя несовершеннолетнего к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель.
Еще одной особенностью допроса несовершеннолетнего является также обязательное участие педагога или психолога при допросе несовершеннолетних лиц, имеющих физические или психические недостатки, а также лиц в возрасте до 16 лет. Суд по собственному усмотрению может привлечь педагога или психолога при допросе несовершеннолетних лиц, в том числе в возрасте от 16 до 18 лет.
Целесообразно с учетом мнения сторон, а также обстоятельств дела определять, кого лучше вызвать в судебное заседание – педагога или психолога. К сожалению, зачастую педагоги не понимают своей роли при допросе несовершеннолетних лиц и вместо оказания поддержки выполняют свои задачи формально.
Рассматривая особенности допроса несовершеннолетних, важно не забывать об особенностях времени такого допроса. Допрос с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до 7 лет не может продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности – более 1 часа, в возрасте от семи до 14 лет – более 1 часа, а в общей сложности – более 2 часов, в возрасте старше 14 лет – более 2 часов, а в общей сложности – более 4 часов в день.
Суд обязан до начала допроса несовершеннолетнего разъяснить педагогу или психологу их права. Несовершеннолетние, достигшие 16-летнего возраста и старше, предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, о чем дают подписку. Несовершеннолетние до 16 лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, подписка у них не отбирается, им только разъясняется значение для уголовного дела полных и правдивых показаний.
Допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля может быть проведен в отсутствие подсудимого в соответствии с ч. 6 ст. 280 УПК РФ. После возвращения подсудимого в зал судебного заседания ему должны быть сообщены показания этих лиц и предоставлена возможность задавать им вопросы.
Сообщение показаний не может в полной мере передать квинтэссенцию допроса, поскольку непонятными остаются реакции допрашиваемого лица на те или иные вопросы. В данном случае адвокату рекомендуется заявить ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании для согласования позиции с подзащитным. При согласовании позиции адвокату следует обратить внимание на значимые детали проходившего допроса, на реакции несовершеннолетнего на те или иные вопросы, на поведение законного представителя. Данное согласование позволит скорректировать адвокату с подзащитным дальнейшую тактику допроса.
Вышеуказанные особенности допроса несовершеннолетнего напрямую влияют на нарушение соблюдения требований закона при допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.
Основание для обжалования итогового решения
Несоблюдение требований закона может использоваться адвокатом как одно из оснований для обжалования итогового решения.
Например, неразъяснение положений ст. 56 УПК РФ и ч. 5 ст. 280 УПК РФ привело к отмене приговора (кассационное определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 11 февраля 2021 г. по делу № 77–279/2021); предупреждение об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего к моменту допроса шестнадцатилетнего возраста, и его допрос в отсутствие педагога и психолога привели к признанию допроса недопустимым доказательством и изменению приговора (определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 14 декабря 2020 г. по делу № 77–2366/2020); отсутствие педагога либо психолога при проведении допроса несовершеннолетнего свидетеля, не достигшего возраста 16 лет, привело к отмене приговора (апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 августа 2022 г. по делу № 22–759/2022).
Сложность соблюдения принципа состязательности сторон при допросе несовершеннолетних потерпевших или свидетелей затрудняет реализацию правовых норм, регулирующих процедуру их допроса. Расширяя гарантии прав несовершеннолетних, важно не допустить ущемление прав обвиняемых по уголовному делу, так же, как и, реализуя права обвиняемых, важно не допустить психотравмирующего воздействия на несовершеннолетнего.
Прибегать к оглашению показаний надлежит в исключительных случаях, это обусловлено как необходимостью устранения неравенства в процессуальных возможностях по исследованию доказательств между стороной обвинения и стороной защиты, так и свободой суда от постороннего влияния при оценке показаний участников уголовного судопроизводства (определение Конституционного Суда РФ от 28 февраля 2019 г. № 513-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Пятакова Николая Николаевича на нарушение его конституционных прав положениями статей 6.1, 73, 87, 88, 240, 281, 297, 307, 389.28 и 401.10 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»).
Исходя из особенностей допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, адвокатам необходимо взвешенно подходить к принятию решения об оглашении их показаний либо о допросе. Важно не допускать расширенного толкования положения о возможности оглашения показаний неявившихся несовершеннолетних потерпевших или свидетелей, тем самым предотвращая грубое нарушение права на защиту.