Окончание.
Начало в «АГ» № 22 (423).
В ответ на просьбу, выраженную в отзыве на книгу автора «Модульное построение защиты», в третьей части статьи даны рекомендации начинающим адвокатам относительно участия родственника в деле в качестве защитников на основании решения суда, посещения СИЗО, средств фиксации нарушений, времени работы.
Участие родственников
И, наконец, еще один канал связи арестованного с внешним миром, существенно снижающий внепроцессуальную нагрузку адвоката и тем самым облегчающий нашу работу, – родственник или иное лицо, в соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК участвующее в деле в качестве защитников на основании решения суда. Очень часто в качестве таких защитников привлекаются супруги, что обеспечивает им беспрепятственное посещение СИЗО на тех же условиях, которые предоставлены адвокату.
Такая возможность возникает лишь на стадии судебного разбирательства.
Однако адвокат, планирующий работу на несколько ходов вперед, должен заранее учитывать этот момент и с целью его реализации не допускать на стадии следствия допроса родственника, который впоследствии в суде сможет вступить в дело в качестве защитника, поскольку в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК защитник, ранее допрошенный в качестве свидетеля, подлежит отводу.
При вроде бы очевидности всего изложенного мы регулярно сталкиваемся с тем, что адвокаты на стадии предварительного расследования инициируют достаточно бессмысленные допросы родственников с целью предоставления абстрактного характеризующего материала, не имеющего существенного значения, и тем самым утрачивают описанные организационные возможности.
Посещение СИЗО
Ну и теперь, собственно, непосредственно к вопросу коллеги. На самом деле разработать полноценную инструкцию по посещению СИЗО невозможно, поскольку изоляторы по всей стране очень отличаются друг от друга. Так, в московские СИЗО, говорят, очень сложно попасть и нужно занимать очередь с ночи, а, например, в Кургане СИЗО работает не до 16-17 час., как везде, а до 22 час. и даже по субботам и воскресеньям, так что очередей там нет совсем. На стене СИЗО в Астрахани висит табличка «Тюремный замок – памятник архитектуры, объект культурного наследия», а на стене СИЗО во Владивостоке 20 лет назад размещалась табличка «Парковка для лиц нетрадиционной ориентации», заменявшая автоэвакуаторы. Во многих СИЗО, например, в Златоусте, на время беседы следственный кабинет, в котором адвокат встречается с арестованным, запирается, а в Чебоксарах, наоборот, и двери открыты, и клеток в кабинете не построено, так что по окончании работы адвокат вместе с доверителем идут и вместе ищут выводящего.
В последнее время повсеместно развивается система электронной записи в СИЗО. Где-то эта форма внедряется как альтернатива «живой очереди», однако сотрудники ФСИН все чаще стараются применять ее в качестве основной – например, за счет неравномерного перераспределения мест, предоставляемых без предварительной записи.
Поэтому универсальных алгоритмов посещения СИЗО не существует.
Но есть одно общее правило – адвокат всегда должен быть дружелюбен и общителен, находить общие темы для разговоров с сотрудниками, сам выводить их на разговор, и тогда перед ним откроются многие двери, о существовании которых он даже не подозревал. И никогда не стесняться спрашивать, если он тут первый раз и чего-то не знает. Об этом писал еще Карнеги – лучший способ расположить к себе человека – обратиться к нему за помощью.
Кстати, спецчасть СИЗО – это просто кладезь информации. Здесь Вы можете получить сведения о лицах, официально посещавших Вашего доверителя, с указанием конкретных дат, имена всех адвокатов, участвовавших в деле, и многое другое. Некоторые данные Вам сообщат устно, для получения других – придется сделать адвокатский запрос.
Средства фиксации нарушений
Ну и ко второму вопросу коллеги – как отстаивать свои права, не имея при себе технических средств фиксации нарушений.
На самом деле каких-то 20 лет назад мы успешно обходились без цифровых камер и диктофонов, поэтому ничего сверхоригинального выдумывать не нужно. Да, сегодня, когда мы остаемся в следственном кабинете без ставшими неким продолжением ушей и рук цифровых гаджетов, мы ощущаем себя буквально немного неодетыми, о чем, собственно, написала коллега. А следователь, наоборот, может чувствовать себя королем. Но нужно помнить, что его королевство заканчивается сразу за порогом СИЗО.
Например, существует безусловное право участника следственного действия на копирование протокола этого действия. Следователям, которые в наличии указанного права сомневаются или делают вид, что сомневаются, приходится напоминать, что в соответствии с позицией КС право на ознакомление с документами и материалами, затрагивающими права и свободы граждан, в том числе с использованием технических средств, то есть на копирование всех материалов, которые были предъявлены, гарантировано ст. 24 и 48 Конституции РФ. Данная позиция была сформулирована Конституционным Судом РФ применительно к ознакомлению с заключением эксперта (определения КС от 24 октября 2013 г. № 1557-О, от 24 февраля 2005 г. № 133-О), при этом Конституционный Суд РФ неоднократно указывал, что сформулированные им правовые позиции подлежат применению во всех аналогичных ситуациях (например, Определение КС от 3 февраля 2000 г. № 9-О).
Таким образом, отказ в снятии копии с документа обжаловать довольно просто, и чаще всего следователи это понимают. Поэтому отсутствие телефона в СИЗО само по себе не является неразрешимым препятствием.
Строго говоря, в соответствии со ст. 89 УИК и приказом Министерства юстиции РФ от 4 июля 2022 г. № 110 «Об утверждении Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы, Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений и Правил внутреннего распорядка исправительных центров уголовно-исполнительной системы» адвокат с разрешения администрации вправе проносить в СИЗО копировальную технику, фотоаппаратуру и пользоваться ею в специально отведенном месте в отсутствие доверителя. Но чаще всего нам просто не хочется тратить время на оформление разрешения в администрации, и мы пытаемся договориться со следователем о менее бюрократических способах получения копий документов.
Но в любом случае в протоколе следственного действия необходимо указать, что мы ходатайствуем о снятии копии данного протокола либо предъявленных материалов немедленно по окончании следственного действия на территории СИЗО в специально отведенном месте или немедленно по выходе из изолятора. В моей практике был единственный случай, когда после такой записи в протоколе следователь буквально сбежал от меня за КПП. Жалоба в суд в порядке ст. 125 УПК РФ помогла разъяснить следователю, что уголовным процессом такое убегание от адвоката не предусмотрено.
Здесь сыграло свою роль именно то, что ходатайство о предоставлении возможности копирования было внесено адвокатом в протокол следственного действия. Это первый навык, который адвокату следует поставить на уровне рефлекса, – до подписания протокола следственного действия внести в него все свои ходатайства и заявления. Абстрагируясь от СИЗО, – в других условиях я и мои коллеги предпочитаем снимать копии с процессуальных документов перед тем, как поставить в нем свою подпись, поскольку после подписания возможны любые эксцессы, несмотря на заверения следователя, что все будет хорошо.
Если же вы полагаете, что вам необходимо приобщить к протоколу следственного действия некий заранее подготовленный документ, то точно так же вы можете собственноручно заявить об этом – «к настоящему протоколу прикладывается ходатайство на таком-то количестве листов». Стоит обращать внимание, что после ваших записей не должно оставаться пустых строк – их нужно перечеркивать, иначе при рассмотрении жалобы в суде или ознакомлении с материалами дела вы с изумлением обнаружите, что после вашего заявления о приложении ходатайства появится запись следователя, что в действительности никакое ходатайство не предоставлялось.
Но, конечно, все предусмотреть невозможно, поэтому не исключена ситуация, когда следователь, воспользовавшись отсутствием у нас технических средств, пойдет на серьезные нарушения – например, составит протокол допроса так, как хочется ему, и при этом вообще не даст вам возможности его подписать, имея в виду сделать затем запись об отказе обвиняемого и защитника от подписи.
В таких случаях любое нарушение, которое Вы не смогли зафиксировать в СИЗО, нужно фиксировать немедленно по выходе из оного – достаточно подачи жалобы в порядке ст. 124 УПК РФ на действия следователя в канцелярию соответствующего органа. Причем «немедленно» означает немедленно – чем больше часов или дней проходит с момента нарушения, тем больше вероятность того, что суд укажет, что, поскольку сторона защиты заявила о нарушении спустя длительное время, факт нарушения вызывает сомнение.
Например, мне довелось несколько раз работать в одном из самых необычных изоляторов России – СИЗО № 7 в Челябинске. Этот изолятор расположен на территории областного управления ФСБ и не имеет границ с внешним миром. Чтобы в него попасть, нужно сначала с проходной УФСБ дозвониться до самого СИЗО и дождаться прихода сотрудника, переодетого в форму ФСИН, который проводит вас по территории УФСБ. Вы, вероятно, понимаете, какого рода контингент содержится в таком учреждении.
В этом изоляторе нет переполненных камер – два, максимум три человека. Идеальная чистота, абсолютно вежливый и корректный персонал. Но почему-то именно здесь чаще, чем в любом другом аналогичном заведении, люди признаются в том, чего не совершали, и заключают совершенно фантастические досудебные соглашения. Вероятно, поэтому сюда регулярно этапируют арестованных чиновников и предпринимателей со всего Урала.
Этот изолятор невелик, в нем всего два следственных кабинета. Соответственно с КПП УФСБ сотрудники СИЗО забирают посетителей только при наличии свободных мест. И, когда я впервые узнал об этом уникальном заведении, коллеги «порадовали» меня информацией, что существует риск неделями не попасть к доверителю по той причине, что все кабинеты якобы заняты. Причем это происходит именно тогда, когда доверителя интенсивно «обрабатывают» оперативные сотрудники, рабочие места которых, как вы понимаете, находятся внутри охраняемого периметра, поэтому у них нет необходимости стоять и отмечаться на КПП.
Когда я в первый и последний раз столкнулся с этой проблемой, я просто зафиксировал, находясь снаружи, что в течение часа с момента окончания работы СИЗО ни один адвокат или следователь не вышел с территории УФСБ, после чего разослал во все инстанции аргументированную жалобу на введение меня в заблуждение и нарушение права на защиту. Больше эта проблема лично у меня не возникала. Этот случай как раз иллюстрирует сказанное – любое нарушение нужно фиксировать немедленно, как только у вас появляется такая возможность.
Еще один момент об оперативности реагирования. Коль скоро, исходя из вопроса коллеги, со следователем уже возникла некая конфликтная ситуация, когда он пытается нарушать наши права, отказывается надлежащим образом фиксировать в протоколе ход следственного действия, пользуясь отсутствием у нас в условиях СИЗО альтернативных средств фиксации, – эту ситуацию нужно использовать в своих целях. Записав в протокол следственного действия ходатайство о предоставлении возможности получения копии и не дождавшись не только копии, но и ответа на ходатайство, ровно на четвертый день стоит обратиться с жалобой в суд на фактическое непредоставление материалов для копирования и неразрешение ходатайства в установленный законом срок.
Поскольку этот текст предназначен начинающим адвокатам, я позволю себе процитировать реальную жалобу, поданную в соответствии со ст. 125 УПК РФ по факту нарушения срока рассмотрения ходатайства, которую коллеги могут использовать в качестве шаблона в аналогичной ситуации.
В соответствии со ст. 121 УПК РФ ходатайство, заявленное следователю, подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления.
В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня его заявления.
В соответствии со ст. 122 УПК РФ по результатам рассмотрения ходатайства выносится постановление, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство.
В соответствии с ч. 1 ст. 11 УПК РФ следователь обязан обеспечить возможность осуществления прав участников уголовного судопроизводства.
В соответствии со ст. 6.1 УПК РФ уголовное судопроизводство осуществляется в сроки, предусмотренные УПК РФ, при этом обстоятельства, связанные с организацией работы следственных органов, не могут приниматься во внимание в качестве оснований для превышения таких сроков.
Согласно позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в определении от 22 апреля 2010 г. № 494-О-О, заявитель в возможно короткий срок должен быть уведомлен о результате рассмотрения ходатайства, чтобы иметь возможность реализовать предусмотренное ст. 122 УПК РФ право на обжалование принятого решения.
Таким образом, из совокупности указанных норм следует, что заявленное ходатайство должно было быть рассмотрено не позднее ДАТА, о чем я должен был быть уведомлен в кратчайший срок. Однако до настоящего времени постановление о рассмотрении ходатайства мне не вручено.
Как правило, после принятия такой жалобы судом следователь оперативно устраняет все нарушения и не допускает подобного впредь.
Время работы
И еще один момент. Мы должны работать с доверителем столько, сколько необходимо для полноценной подготовки. До начала следственного действия мы вправе конфиденциально беседовать с доверителем в течение неограниченного времени, и следователь не вправе нас прервать, за исключением ситуаций, предусмотренных ч. 4 ст. 92 УПК РФ, – когда существует необходимость проведения следственных действий с задержанным подозреваемым, продолжительность беседы с адвокатом свыше двух часов может быть ограничена. В остальных случаях следователь обязан терпеливо ждать в коридоре или прийти на следующий день. Нарушение следователем нашего права влечет запись в протоколе о неготовности защиты к следственному действию и потенциальное признание его незаконным. Вместе с тем, если такое нарушение произошло и соответствующая запись в протоколе выполнена, не нужно забывать фиксировать допущенное нарушение жалобой в порядке ст. 124 УПК РФ руководителю следственного органа или прокурору. Без такой жалобы впоследствии доказать существенность нарушения вряд ли удастся. Здесь смысл не в том, что прокурор надлежащим образом отреагирует, – этого может и не произойти, а именно в том, что отреагировали мы, значит, нарушение допущено.
Если из-за сложностей работы СИЗО у вас не получилось полноценно подготовиться к защите уже на стадии рассмотрения дела судом, необходимо сообщить об этом суду. Либо суд примет меры для предоставления нам такой возможности, либо в протоколе судебного заседания будет зафиксировано нарушение права на защиту, которое может послужить основанием к отмене приговора.
Напоследок небольшой, но очень полезный технический лайфхак. Несмотря на то что на дворе почти середина XXI века, я и мои коллеги всегда – не только в СИЗО, но и в суде, и в кабинете у следователя, имеем в своем рабочем наборе – наряду с УК, УПК, стопкой чистых листов формата А4 и книжкой ордеров – еще и листок копировальной бумаги, которая использовалась в пишущих машинках в прошлом веке и до сих пор продается в магазинах канцтоваров. Этот нехитрый девайс позволяет любой рукописный документ сразу изготовить в двух экземплярах и вручить не только под отметку в канцелярию следственного органа или суда, но прямо следователю в следственном кабинете СИЗО, получив на втором экземпляре его автограф. Аналогичным образом, кстати, адвокат может составлять на месте и сразу сдавать под отметку любые документы в канцелярию самого СИЗО.
Вот примерно такие очень общие советы молодым коллегам, только начинающим работу по уголовным делам. Конечно, все аспекты работы здесь описаны лишь широкими мазками и дают только общее представление о наших возможностях, доступных механизмах и возможных рисках при работе с доверителями, содержащимися под стражей. Большинство из затронутых вопросов можно обсудить намного более детально, тем не менее, надеюсь, что и в таком, комбинированном, формате этот текст будет полезен и востребован.